律师作为刑事诉讼参与人,可以扮演两个角色,即辩护人和诉讼代理人,辩护人是为犯罪嫌疑人辩护,诉讼代理人为被害人提供诉讼代理服务。
作为诉讼代理人,在接受被害人或近亲属委托后,对维护刑事诉讼的公平公正以及被害人的合法权益有着重大意义。
作为诉讼代理人,可做的工作很多,许多工作需要技巧,不是走走程序就能起到作用的。
结合自身办案经验,我把律师需要做的工作分为两个部分论述,即定罪量刑篇和赔偿篇。
定罪量刑篇
一、刑事控告书
刑事控告书
控告人:张某某,男,汉族,1977年5月6日生,公民身份号码:52212333321313,住北京市海淀区,联系方式:1566666666。
被控告人:某有限公司,住所:河北省石家庄市新华区中山西路,统一社会信用代码:91130104362736742,法定代表人:李某,职务:执行董事、经理。联系方式:121231231312。
控告请求(举报请求):
一、请求公安机关追究被控告单位某某有限公司合同诈骗罪的刑事责任;
二、请求公安机关追缴控告人被骗取的项目保证金,为控告人挽回经济损失。
控告(举报)事实理由:
前半部分把事实经过写清楚。
后半部分结合事实经过阐述成立何罪。
此致某某单位
签名:时间:
书写刑事控告书是第一个工作。
二、提供证据清单
仅有一份控告书还不够立案。还要告知办案单位,证明犯罪事实的证据何在,方便办案单位核实。
写法如下:
证人:张某、李某、王某某,联系方式,地址
物证书证:一把刀、收条
电子数据:监控位置
总之,是人,提供姓名电话地址最佳,是物,提供保管人或保管地。
三、跟踪案件进展
立案后,很多人就不再关心案件了。嫌疑人家属不找你,你也不找他们。
甚至别人已经取保候审出来逍遥自在也不知道。这样的做法,如何维护自己的合法权益。
案件的进展必须随时跟踪。案件移送检察院审查逮捕时,建议主动联系办案人。
联系的目的主要有两个,第一,通过办案人联系对方谈赔偿;第二,不谈赔偿,恳请为自己做主,将其逮捕。
四、补充收集证据
如果是因为证据不足取保,需要主动找案件侦办人员沟通,问清楚是哪方面的证据不足,协助侦办人员查缺补漏。
相信我,侦办人员会乐意告诉你的。
五、申请阅卷
被害人无权阅卷,如要了解证据详情,只能委托律师代理,律师有权阅卷。
有部分办案单位需要经过承办人签字许可,被害人委托的代理律师才能阅卷。
走程序,问题不大。
六、提出代理意见
经过阅卷,一定要提出自己的代理意见。
正如我办的一故意伤害案,办案人认为是正当防卫,而我们认为是故意伤害。
当时是疫情期间,我记得很清楚,提交的代理意见递交给了外面的保安,不久承办人就联系了我,电话里面交换了意见。
作为代理人,千万不要有理自傲,咄咄逼人。
我强调了对方罪名成立的同时,也表示愿意解决纠纷化解矛盾,律师所做的工作不仅要维护委托人合法权益,也要考虑到社会效果。
承办人把我们的想法传达给了嫌疑人,奈何不听。
嫌疑人还以为自己是正当防卫,承办人的态度已经转变,告诉他如果赔偿得到谅解可以不起诉,他没抓住机会,后提起公诉,建议量刑一年半至两年。
七、出庭参与诉讼
既然已走到这一步,说明双方没谈好。因此,定罪量刑层面自然是主张从重处罚。
本案因赔偿谅解,判处有期徒刑九个月。
赔偿篇
一、收集整理赔偿材料
谈判的前提一定是有理有据,否则,不管你主动赔偿金额多少,在嫌疑人眼中都可能视为不讲道理,狮子大开口。
这就是整理赔偿材料的原因,根据赔偿材料依法计算得出来的金额,对方更能够信服。
我办的案件,整理收集包括医疗、误工、护理、营养、交通、司法鉴定意见等方面的赔偿材料。依法计算出赔偿金额。
二、赔偿谈判
因为收集整理赔偿材料工作到位,对方咨询律师后,对我方主张的赔偿金额基本无异议,谈判过程比较顺利,焦点集中在能否少付及如何付。
经我与嫌疑人多次电话沟通,最终确定赔偿七万元,能够先付五万。
问题在于,如何确定谈判的结果呢?实践中,常见的作法是双方签订赔偿协议。我认为有风险,特别是分期付款的案件,一旦违约,还要诉讼依法判决后方能具有强制执行力。为此,我开发了新方案规避之。
三、附带民事调解
方案很简单,若案件移送法院后,可法院主持调解,将双方协商的结果以法院附带民事调解书的方式固定下来。
即使违约,能省去诉讼环节,直接申请强制执行即可。
若案件尚在侦查、审查起诉时,又将如何呢?
可依照民事诉讼的规则,委托法院内设或外部司法调解机构形成调解协议,后司法确认,同样具有法律效力。
一次性支付不用考虑如此麻烦。
四、附带民事诉讼
提出附带民事诉讼的案件,法庭审理分为两个环节,首先审理刑事定罪量刑部分,后审理民事赔偿部分。
附带民事诉讼与普通民事诉讼相同,宣读诉状、举证质证、发表意见、能否调解。
五、申请保全
附带民事诉讼的基本原理同民事诉讼,民事诉讼可以诉讼保全,附带民事诉讼亦可。若担心转移财产,可申请财产查封、冻结。
六、申请强制执行
拿到刑事附带民事判决书、调解书后,对方未依法履行,可向法院申请执行。
以上是被害人的代理律师可以做的工作,不可不细。
张和玉,律所合伙人,司法部死刑复核援助律师,贵州省律师协会涉访涉诉委员会委员,贵阳市律师协会刑事专业委员会委员,办有无罪免死缓刑不起诉等案例。
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